目前,中國在知識產(chǎn)權(quán)、特別是“自主知識產(chǎn)權(quán)”的擁有及利用上,從總體來看不占優(yōu)勢,這主要是因為發(fā)明專利、馳名商標、軟件與視聽作品等等的版權(quán)主要掌握在少數(shù)發(fā)達國家手中。
那么,要增強我們的地位、至少使我們避免處于過于劣勢的地位,現(xiàn)在有兩條路可走,一是力爭在國際上降低現(xiàn)有專利、商標、版權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)保護水平,二是力爭把中國占優(yōu)勢而國際上還不保護(或者多數(shù)國家尚不保護)的有關(guān)客體納入國際知識產(chǎn)權(quán)保護的范圍,以及提高中國占優(yōu)勢的某些客體的保護水平。走第一條路十分困難,從上述1967年到1970年《伯爾尼公約》的修訂過程看,從世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》形成的歷史看,走第一條路幾乎是不可能的。
那么就第二條路來說,至少在三個方面我們可以做必要的爭取的工作:1.強化地理標志的保護。對此,多哈會議、坎頓會議等外交談判中已經(jīng)將其列為世界貿(mào)易組織多邊談判的議題。我國2001年修正《商標法》已經(jīng)增加了相關(guān)的內(nèi)容,但離能夠充分發(fā)揮我國的長項還有較大差距。2.把“生物多樣化”納入知識產(chǎn)權(quán)保護。3.把“傳統(tǒng)知識”納入知識產(chǎn)權(quán)保護。對后面兩點,多哈會議后,世界貿(mào)易組織的多次多邊談判以及現(xiàn)有的生物多樣化國際公約均已在加以考慮,雖然2003年的世界貿(mào)易組織坎頓多邊談判在其上并未達成任何協(xié)議,但發(fā)展中國家仍舊會繼續(xù)爭取下去。這兩點也是我要談的主要問題。
現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)制度對生物技術(shù)等等高新技術(shù)成果的專利、商業(yè)秘密的保護,促進了發(fā)明創(chuàng)造;現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)制度對計算機軟件、文學(xué)作品(包含文字作品及視聽作品等等)的版權(quán)保護,促進了工業(yè)與文化領(lǐng)域的智力創(chuàng)作。對現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)制度無疑在總體上是應(yīng)予肯定的。但在保護今天的各種智力創(chuàng)作與創(chuàng)造之“流”時,人們在相當長的時間里卻忽視了對它們的“源”的知識產(chǎn)權(quán)保護,則不能不說是一個缺陷。而傳統(tǒng)知識、尤其是民間文學(xué)的表達成果,正是這個“源”的重要組成部分。
“傳統(tǒng)知識”,是在世貿(mào)組織成立時印度等國就提出應(yīng)在世貿(mào)框架中保護的內(nèi)容。近年世界知識產(chǎn)權(quán)組織已召開多次國際會議討論這一問題,并于2000年成立了專門委員會來進行研究。世貿(mào)組織在2001年11月的多哈會議“部長聲明”第18―19條已將其列為多邊談判應(yīng)考慮的議題。發(fā)展中國家安第斯組織在其2000年的《知識產(chǎn)權(quán)共同規(guī)范》中,已要求該組織成員在國內(nèi)法中予以保護。
按世貿(mào)組織、世界知識產(chǎn)權(quán)組織及國外已有立法中的解釋,“傳統(tǒng)知識”主要包含“民間文學(xué)藝術(shù)”與“地方傳統(tǒng)醫(yī)藥”兩大部分。其中“民間文學(xué)藝術(shù)”部分,已經(jīng)得到暗示或明文保護的國際條約與外國法很多,如英國1988年《版權(quán)法》第169條是“暗示”性規(guī)定的典型,而世界知識產(chǎn)權(quán)組織在給《伯爾尼公約》第15條確定標題時,則明文加上了“民間文學(xué)藝術(shù)”字樣。
對于“地方傳統(tǒng)醫(yī)藥”的保護,雖然亞、非一些發(fā)展中國家早就提出,卻是在1998年印度學(xué)者發(fā)現(xiàn)了某些發(fā)達國家的醫(yī)藥、化工公司把印度的傳統(tǒng)藥品拿去幾乎未加改進就申請了專利這一事實后,才在發(fā)展中國家引起更大關(guān)注的。發(fā)展中國家認為,像無報酬地拿走民間文學(xué)藝術(shù)去營利一樣,無報酬地拿走地方傳統(tǒng)醫(yī)藥去營利,對這種知識來源地的群體也是極不公平的。發(fā)展中國家的安第斯組織已在其《知識產(chǎn)權(quán)共同規(guī)范》總則第3條中,把包含上述兩部分的“傳統(tǒng)知識”明文列為知識產(chǎn)權(quán)保護的客體。印度德里大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)教授、國際知識產(chǎn)權(quán)教學(xué)與研究促進協(xié)會原主席維爾瑪在給我的關(guān)于中國起草民法典知識產(chǎn)權(quán)篇的復(fù)信中,特別指出了希望中國能將傳統(tǒng)知識及生物多樣化納入知識產(chǎn)權(quán)保護范圍。
這兩部分,在中國都是長項,如果我們只是在發(fā)達國家推動下對他們的長項(專利、馳名商標等等)加強保護,對自己的長項則根本不保護,那么在國策上將是一個重大失誤。首先,對傳統(tǒng)知識來說,即使它們不能像專利、商標一樣受到完全的保護,也應(yīng)受“一定的”保護。我認為中國在這個問題上,與印度等發(fā)展中國家的利益是一致的,應(yīng)在立法中表現(xiàn)出對傳統(tǒng)知識保護的支持,更何況國際(乃至國內(nèi))市場上,外國公司對中醫(yī)藥提出的挑戰(zhàn),已使我們不可能對此再不聞不問而一拖再拖了;而對“民間文學(xué)藝術(shù)”即使只限于“作品”的保護,在我國也應(yīng)當有法可依,但這個法,我國1990年頒布《著作權(quán)法》時就曾宣布過要“另定”,至今卻一直還沒有“定”出來。 北京報關(guān)員考試
“生物多樣化”,是1999年世貿(mào)組織西雅圖會議本來要討論而未成行的,2001年“多哈會議部長聲明”第18―19條再次將其列為了以后的多邊談判議題。安第斯組織的《知識產(chǎn)權(quán)共同規(guī)范》總則第3條中則已明文將其規(guī)定為成員國知識產(chǎn)權(quán)保護的一項內(nèi)容。對“生物多樣化”給予知識產(chǎn)權(quán)保護,主要是保護基因資源。許多發(fā)展中國家,以及基因資源較豐富的發(fā)達國家(如澳大利亞),已經(jīng)開始重視這方面的保護,我國則僅僅是在《種子法》等法律中開始了有限的行政管理。把基因資源作為一種民事權(quán)利,特別是作為知識產(chǎn)權(quán)來保護,我國與一些外國相比,還非常不夠。
傳統(tǒng)知識與生物多樣化這兩種保護客體與世界貿(mào)易組織中已經(jīng)予以保護的地理標志有許多相似之處,它們的權(quán)利主體均不是特定的自然人,而與人們熟悉的專利、商標、版權(quán)等等的受保護客體有很大不同。所以,有人主張把它們作為知識產(chǎn)權(quán)的新客體,而不是與其他客體一樣并列在一起。對此,我們完全可以討論,但在必須對它們做出一定的保護這一點上,卻是必須力爭的。“力爭”的第一步,就是我國的立法與執(zhí)法應(yīng)首先把它們保護起來。
這種保護,首先是要求使用者尊重權(quán)利人的精神權(quán)利。例如,要求使用者指出有關(guān)傳統(tǒng)知識或者生物品種的來源。如果自己創(chuàng)作的新作品或者開發(fā)的新技術(shù)方案是以有關(guān)傳統(tǒng)知識或者生物品種作為基礎(chǔ)的,必須說明;如果自己推向市場的商品或服務(wù)本身就是他人已有的傳統(tǒng)醫(yī)藥、民間文學(xué)藝術(shù)等等,就更須說明。近年來拿了中國人開發(fā)并使用了千百年的中藥乃至中成藥推入國際市場、卻引世人誤以為其出自日本、韓國等國者,并不在少數(shù),這對中國的傳統(tǒng)知識是極大的不尊重。2002年北京二中院受理、2003年底由北京高級人民法院終審的“烏蘇里船歌”版權(quán)糾紛,實質(zhì)上也是原告希望有關(guān)民間文學(xué)的來源這項精神權(quán)利首先受到尊重。其次,這種保護必然涉及經(jīng)濟利益,即使用人支付使用費的問題。至于法律應(yīng)當把付費使用的面覆蓋多廣,以便既保護了“源”,又不妨礙“流”(即文化、科技的發(fā)展),則是個可以進一步研究的問題。
例如,幾年前文化部與國家版權(quán)局起草的《民間文學(xué)保護條例》,僅僅把付費使用延及復(fù)制與翻譯,就是一種可行的考慮?! ≈袊嗽谥R創(chuàng)新方面,并不比任何人差,我們大可不必去要求降低國際上現(xiàn)有的知識產(chǎn)權(quán)高端保護制度(因為實際上也不可能降下來),而應(yīng)當做的是一方面利用知識產(chǎn)權(quán)制度業(yè)已形成的高保護推動國民在高新技術(shù)與文化產(chǎn)品領(lǐng)域搞創(chuàng)造與創(chuàng)作這個“流”,另一方面積極促成新的知識產(chǎn)權(quán)制度來保護我們目前可能處于優(yōu)勢的傳統(tǒng)知識及生物多樣化這個“源”。這樣,才更有利于加快我們向“知識經(jīng)濟”與和諧社會發(fā)展的進程。